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12月3日9:00—10:00大理市融媒体中心·大理人民广播电视台FM99.9《城市进行时·政法篇——民法“典”亮生活》特别节目嘉宾：大理州律师协会法治宣讲团成员、云南天外天（大理）律师事务所牛坤律师，和您一起关注：婚内出轨需承担的法律责任。

牛坤

大理州律师协会法治宣讲团成员、云南天外天（大理）律师事务所

因一方出轨导致离婚，是否可以让过错方净身出户？

其实法律上根本就没有净身出户的说法。在之前审理的案件中，即使因一方出轨导致离婚，一般还是以共同分割财产为原则，也就是五五分，差别很小。除非双方曾经签订了“过错方净身出户”的婚前协议。

“过错方净身出户”的婚前协议，是否有法律效力？

我个人认为是有效的，只要是双方当事人的真实意思，该份协议就受到法律的保护。不论是婚前，还是婚后，都可以就婚姻间的财产问题、子女抚养问题等进行协商并形成书面协议。只要没有违背社会公序良俗，没有违背法律的强制性规定，都是有法律效力的，也是会被支持的。

法律对无过错方给予了很大力度的保护

《民法典》第1087条规定：离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成的，由人民法院根据财产的具体情况，按照照顾子女、女方和无过错方权益的原则判决。之前《婚姻法》只是规定要照顾子女、女方权益，并没有无过错方的表述，这次《民法典》新增的条款，因为婚姻解体给家庭、子女、社会都带来不利的影响，所以立法机关建议加大对婚姻中过错方的惩罚力度，在判决分割夫妻共同财产时还应加大对无过错方的保护，这也是当前审判实践的做法。

对无过错方的照顾，比例应该是多少？

具体是多大比例的照顾，法律确实没有规定，这就考验法官的智慧了。一般要根据案件的具体情况，如过错程度、财产的多少等来综合予以评定。作为律师，我个人认为如果有确实充分的证据证明婚姻关系中有一方是过错方，还是要依据《民法典》的规定有所体现，一般来说轻微的出轨，可能体现得少些，10%以内的差距。而如果是比较严重的，比如说已经构成重婚的程度，或者又与第三方生育子女等，可能这个比例就要提升一些。

“有其他重大过错”通常指什么？

这条是《民法典》新增的，在原来《婚姻法》的规定中仅有前四条的规定，并没有第五条这个兜底条款。在《民法典》婚姻家庭编征求意见时，就有不少意见提出，鉴于目前我国因过错方导致家庭破裂的离婚案件增多，婚姻关系中的过错行为远不止上面所列举的几种情形，法律应当扩大离婚损害赔偿的情形，更好地发挥离婚损害赔偿制度的制裁、预防作用，促进婚姻关系的稳定，所以建议采取列举性规定与概括性规定相结合的立法方式规定离婚损害赔偿制度。对此，立法部门采纳了这一建议，在本条中增加了离婚损害赔偿的兜底条款，即第5项有其他重大过错的情形，将其他一些确实给对方造成严重损害的情形纳入损害赔偿范围，完善了离婚赔偿制度。我认为这里一般包括了出轨、通奸、嫖娼、不正当交往等重大过错行为。

离婚损害赔偿既应当包括过错方给无过错方造成的财产损害的赔偿，也应当包括过错方给无过错方造成的人身损害、精神损害的赔偿。人民法院应当根据过错方对无过错造成的损害程度以及婚姻当事人的经济状况等判定赔偿数额。

一方婚内出轨，另一方如何证明对方的过错呢？

这个取证行为，一定要保证合法性，不能侵犯他人的个人权利，比如私闯民宅等行为就不可取。我觉得比较实用的方法是：第一，如果发现对方出轨，可以在自己的家中安装录像设备，既然是在自己家中，这不算是非法获得。第二，在离婚谈判时引导对方承认自己出轨，并保存录音录像作为证据，也可以让其写下书面材料，比如悔过书等。第三，如果发现对方和第三者发生性行为，可以到公安局报案，公安机关的笔录可以作为出轨的证据。

我觉得婚姻中真遇到对方出轨的情况，一定要冷静克制，要理性。法院对证据要求是很严苛的，一个简单的微信聊天记录，一个牵手的照片，哪怕是一个拥抱的图片，都不足以认定为出轨行为。当然，我也不建议为了要找到证据，花费很多的时间精力和心血去找私家侦探等去偷拍的行为，毕竟曾经是夫妻，实在过不下去了，也不可能完全是一方的过错，相信双方都有责任，这个时候还是要冷静分析自己的婚姻，分析彼此到底出了什么问题。真正好的婚姻一定是齐头并进的，两个人的思想观念、看待事情的角度和想法应该是大体一致的，这样才会有共同语言，才会愿意一直在一起。

▲嘉宾 牛坤