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子女抚养问题之十四、男方受欺诈抚养的子女系女方与他人通奸所生，是否可以要求返还抚养费？

夫妻之间有忠实义务【注：《民法典》第1043条】。但是，有的妻子违背法律和道德，红杏出墙，暗怀珠胎，为他人生儿育女。如果丈夫发现该子女并非自己亲生，可以要求女方返还抚养费吗？

对于欺诈性抚养，我国并没有明确的法律规定。我国的理论界普遍认为，在欺诈性抚养关系中，受欺诈人要求返还抚养费的，欺诈人应当返还。就法律关系而言，有的认为，这种关系属于无因管理，因为男方没有抚养义务而承担了抚养责任，其实际支出的各种抚育费和劳务报酬可以要求女方补偿；有的认为，这种关系属于不当得利，女方应当偿还男方为此损失的利益。

我认为女方的行为应当是侵权。女方有过错，其行为既侵犯了男方的财产权，又侵犯了男方的名誉权。根据《民法典》的规定，男方既可以要求赔偿损失返还抚养费，同时可以要求精神损害赔偿【注：《民法典》第179条、995条、1165条、1183条、1184条】。

男方主张权利的方式，因男女双方婚姻关系存在与否而不同。①在夫妻婚姻关系存续期间，男方发现女方违反忠实义务，为他人生育子女。男方可以在离婚诉讼时，要求女方返还抚养费，并要求支付精神损害赔偿金。此处的精神损害赔偿，应当是离婚损害赔偿；②夫妻离婚后，男方发现女方违反忠实义务，为他人生育子女，可以侵权为由单独起诉，要求女方返还抚养费，并支付精神损害赔偿。男方主张权利应遵守诉讼时效的规定。我曾在北京市平谷区法院代理过此类案件，当时采用的案由是“离婚后损害责任纠纷”，我觉得采用“侵权纠纷”为案由更合适。这个问题可以商榷。③在夫妻婚姻关系存续期间，如果男方发现女方违反忠实义务，为他人生育子女，但是男方不要求离婚，仅仅要求女方支付抚养费和精神损害赔偿，是否应当得到法律支持？我认为婚内侵权也应承担责任，即使不离婚，法院也应当支持男方的请求。

关于男方主张的抚养费的数额。如果男方有证据则根据证据进行裁决，如果没有证据则根据当地城镇居民（或农村居民）人均消费支出计算抚养费数额。根据日常生活经验，抚养子女的费用是非常高的。但是，任何人都不可能对每项支出都详细的记录并保留证据。在司法实践中，子女抚养费用究竟是多少钱，实际上是无法计算的。在诉讼时，如果坚持谁主张谁举证，一定要求男方提供相关证据，实属强人所难。在男方不能举证或者不能完全举证的情况下，法院应当按照当地城镇居民（或农村居民）人均消费支出计算抚养费数额并作出判决。

【作者：刘维昭，北京市安博律师事务所律师】