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前段时间，山东省高级人民法院微信公众号发布了一篇题为《不能仅以“出轨”为理由，请求离婚》的文章，指出“出轨不属于同居行为，不能据此要求离婚”，引发网友热议，普遍的观点是持否定态度，今天我们就一起来探讨一下这个话题。
首先，作为律师，我认为高级法院的观点是正确的，因为无论从法律规定还是司法实践来看，都是这样执行的。
但是，这个问题其实是个不严谨的问题，不能简单地用对、错来回答，因为出轨不是一个法律概念，也没有等同的法律概念，没办法直接得到答案。
所以，我们先看一下法律是怎么规定的。
我国法律判决离婚的唯一依据是《民法典》第一千零七十九条，其规定准予离婚的情形是“感情确已破裂”并列出五种具体情形，这五种具体情形讲的都是具体行为，其中就包括“重婚或者与他人同居”。
也就是说，本来感情破裂是唯一标准，但感情这东西存于双方当事人的内心，既看不见又摸不着，甚至你让当事人自己说到底有没有感情他也说不清楚，那换成法官就更不好把握了。于是，聪明的立法者就将感情破裂具象化成四种具体行为和第五种“其他导致夫妻感情破裂的情形”，也就是说如果有前四种行为那肯定就是已经感情破裂了，不需要再费尽心思猜双方的想法了，如果有其他类似的能导致感情破裂的行为也可以。
现在，文章的主题也就变成了“出轨是否能够归到上述列举出的范围当中呢？”
这里我们要先明确的是，出轨指的是一种感情的变化，还是一种行为呢？依社会常识来看，有的指感情，比如常说的精神出轨；有的指行为，比如常见的嫖娼或与异性“开房”。
对此，我们从感情和身体两个方面分析：
1、感情出轨，身体未出轨
感情出轨是指某一方不爱另一方了，或者说叫对另一方没感情了，但是要注意，这只是一方的，是否属于“感情确已破裂”？这个法律没有给出标准答案，我个人认为属于，毕竟冷脸贴不上热屁股，而且如果只是一方爱另一方，另一方没有一点感情，是不可能结婚的。而且从“重婚或者与他人同居”这种情形并不要求是双方的来看，立法者应当是持此观点的。当然，由于法律没有明确，你也可以持否定观点，包括法官。那么我们就有必要分析一下下面这种情形。
2、感情出轨，身体出轨
如果既有感情出轨，又有身体出轨，同时法官又不认为一方感情出轨并不能代表“感情确已破裂”，那么就要看身体出轨能不能达到“重婚或者与他人同居”的程度，重婚有两种情形：有配偶的再与第三人登记结婚和与第三人以夫妻名义同居；“与他人同居”是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住（根据《最高人民法院关于适用婚姻家庭编的解释（一）》）。以上可以得出，在不认为感情出轨身体出轨符合“感情确已破裂”时，构成与他人同居程度也是应当准予离婚的，反之则不可以。
3、感情未出轨，身体出轨
这种情形与上面第2种情形类似，也是实践中最普遍的情形。生活中，往往是夫妻结婚多年失去了激情，一方以为找到了“真爱”或者为了寻求刺激与第三人有了鱼水之欢，或者是“一夜情”，或者是“包小三”，但后来发现心里最爱的还是那个曾经与其患难与共的那个人，幡然悔悟、痛改前非，这种情况是不符合准予离婚条件的，除非达到了“与他人同居”这个法定的情形。
最后，再抛出两个问题供您思考：
1、“感情确已破裂”中的感情是爱情还是亲情？
2、婚姻是两个人的事还是两个家族的事？
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